2019年12月23日,中国证券投资基金业协会(以下简称“基金业协会”)公布了新版《私募投资基金备案须知》(以下简称“新版《备案须知》”)。新版《备案须知》发布前已经进行募集但还未备案的私募基金,其过渡期自发布之日起至2020年4月1日,可以按照发布前相关要求进行备案;之后基金业协会不再办理不符合须知要求的新增和在审备案申请。

基金业协会2020年4月14日公告的《关于进一步支持私募基金服务实体经济的若干备案便利措施》,将4月1日以后提交备案的基金放宽到4月1日以后成立的基金才必须适用新版《备案须知》。

根据基金业协会披露的信息资料,统计结果显示2020年4月私募基金产品新备案数量为1384只,环比下降了49.36%,3月私募基金产品新备案数量为2733只。截至2020年4月底,2020年全年私募基金产品累计新备案数量为6619只。

新版《备案须知》正式适用于新产品备案审核后,小富注意到基金业协会近期反馈的一批私募产品备案高频问题,现与各位读者分享:

反馈1:“根据备案须知(二十二),基金合同及风险揭示书应当明确约定,在管理人客观上丧失继续管理私募投资基金的能力时,基金财产安全保障,维持基金运营或清算的应急处置预案和纠纷解决机制,请补全以上内容。”“基金合同和风险揭示书均应明确约定维持运作机制相关内容。”

【分析及解决方案】新版《备案须知》明确要求需要在基金合同及风险揭示书中约定维持运作机制相关内容,近期有较多未根据新版《备案须知》修订基金合同及风险揭示书的私募产品遇到上述反馈。如仅风险揭示书中未明确约定维持运作机制相关内容,建议管理人重新修改风险揭示书并联系投资人签署。如基金合同中未明确约定维持运作机制相关内容,建议管理人通过签署补充协议的方式在私募基金份额持有人大会及日常机构章节增加召开份额持有人大会的情况,其中包括管理人客观上丧失管理基金能力的情况,并在风险揭示章节增加关于基金管理人经营风险条款。

反馈2:“临时开放日不得安排认/申购。”

【分析及解决方案】新版《备案须知》(三十一)规定,“基金合同中设置临时开放日的,应当明确临时开放日的触发条件,原则上不得利用临时开放日的安排继续认/申购(认缴)。”目前,私募证券投资基金(含FOF)原则上不允许通过临时开放日进行认/申购,如管理人未在合同中明确临时开放日的触发条件,建议管理人可通过签署补充协议的形式修改基金合同临时开放条款,约定临时开放原则上只能赎回不能申购,并明确临时开放的触发条件。

反馈3:“请下载新版备案承诺函,认真阅读并签章。”

【分析及解决方案】根据基金业协会2020年3月20日发布的《私募基金备案材料清单》,管理人应当下载使用备案承诺函最新模板,产品名称需完整准确填写在模板内,在落款处加盖管理人公章,法定代表人/执行事务合伙人(委派代表)及合规风控负责人签章,多页加盖骑缝章,并在落款处填写承诺函签署日期。

反馈4:“请管理人出具投资者的出资能力证明。”

【分析及解决方案】对投资者的基金出资金额与其出资能力匹配存疑时,基金业协会要求管理人补充提供投资者出资能力证明,出资能力证明应为投资者的金融资产证明或未来收入证明等文件,且满足金融资产的预计变现价值与预计未来收入的总和可覆盖投资者对基金的累计实缴出资。(1)自然人投资者的出资能力证明文件包括但不限于银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等金融资产、投资类不动产/特殊动产、公司股权等非金融资产和一定时期内的薪资收入流水、分红流水、投资收益流水及其完税证明等文件。(2)机构投资者的出资能力证明文件包括但不限于验资报告、最近年度审计报告等文件。

反馈5:“私募证券投资基金名称中如未体现具体投资领域特点,则应当使用“证券投资”字样。”

【分析及解决方案】根据基金业协会2018年11月20日发布的《私募投资基金命名指引》,私募证券投资基金名称中可以使用“股票投资”、“混合投资”、“固定收益投资”、“期货投资”或者其他体现具体投资领域特点的字样。如未体现具体投资领域特点,则应当使用“证券投资”字样。私募股权投资基金名称中可以使用“创业投资”、“并购投资”、“基础设施投资”或者其他体现具体投资领域特点的字样。如未体现具体投资领域特点,则应当使用“股权投资”字样。建议管理人按照命名指引的规定进行产品命名,避免产品命名不规范导致的备案延误。

反馈6:“请管理人说明X只已到期但未在系统清算和X只6个月内即将到期的基金的清算或展期情况。”

【分析及解决方案】新版《备案须知》(二十八)规定“私募管理人在私募投资基金到期日起的3个月内仍未通过AMBERS系统完成私募投资基金的展期变更或提交清算申请的,在完成变更或提交清算申请之前,协会将暂停办理该管理人新的私募投资基金备案申请”。建议管理人及时对展期产品进行重大事项变更,并对已清算产品提交产品清算申请。

反馈7:“基金合同应对股东借款等债权投资方式及比例做出明确约定和限制。”

【分析及解决方案】早在2018年1月23日,基金业协会在北京召开的“类REITs业务专题研讨会”上已经明确:私募基金可以综合运用股权、夹层、可转债、符合资本弱化限制的股东借款等工具投资到被投企业,形成权益资本。符合上述要求和《备案须知》的私募基金产品均可以正常备案。对于需要进行股东借款等债权投资方式的私募基金,应当在基金合同中明确约定上述投资方式的比例和相关限制。

总结上述基金业协会近期反馈的一批私募产品备案高频问题,主要的痛点还是私募基金管理人应当在基金合同设计阶段参照新版《备案须知》的相关要求,并遵守基金业协会之前颁布的自律规则和自律管理精神。对于早前未参照新版《备案须知》设计的基金合同(私募产品尚未发行或备案),建议重新逐条比对新版《备案须知》并进行合同修改。

附录:新版《备案须知》所涉及的基金合同要点内容提示



(重要提示:本附录未涵盖新版《须知》全部内容或要求,仅针对于要点内容做出罗列,供管理人参考)